在工程建設(shè)中,由于一方違反了合同的規(guī)定內(nèi)容,另一方是有權(quán)要求索賠的,那么建設(shè)工程索賠程序有哪些?建設(shè)工程索賠費(fèi)用的組成是怎樣的呢?今天名律師就來詳細(xì)的介紹下。
建設(shè)工程索賠
建設(shè)工程索賠
建設(shè)工程索賠通常是指在工程合同履行過程中,合同當(dāng)事人一方因?qū)Ψ?不履行或未能正確履行合同 或者由于其他非自身因素而受到經(jīng)濟(jì)損失或權(quán)利損害,通過合同規(guī)定的程序向?qū)Ψ教岢鼋?jīng)濟(jì)或時(shí)間補(bǔ)償要求的行為。最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋對此做了專門闡述。
建設(shè)工程索賠程序
(1)索賠事件發(fā)生后28d內(nèi),向監(jiān)理工程師發(fā)出索賠意向通知。
(2)發(fā)出索賠意向通知后的28d內(nèi),向監(jiān)理工程師提交補(bǔ)償經(jīng)濟(jì)損失和(或)延長工期的索賠報(bào)告及有關(guān)資料。
(3)監(jiān)理工程師在收到承包人送交的索賠報(bào)告和有關(guān)資料后,于28d內(nèi)給予答復(fù)。
(4)監(jiān)理工程師在收到承包人送交的索賠報(bào)告和有關(guān)資料后,28d內(nèi)未予答復(fù)或未對承包人作進(jìn)一步要求,視為該項(xiàng)索賠已經(jīng)認(rèn)可。
(5)當(dāng)該索賠事件持續(xù)進(jìn)行時(shí),承包人應(yīng)當(dāng)階段性向監(jiān)理工程師發(fā)出索賠意向通知。在索賠事件終了后28d內(nèi),向監(jiān)理工程師提供索賠的有關(guān)資料和最終索賠報(bào)告
建設(shè)工程索賠費(fèi)用的組成
索賠費(fèi)用的組成與建筑安裝工程造價(jià)的組成類似,一般包括以下幾個(gè)方面:
(一)人工費(fèi)
指列入概算定額的直接從事建筑安裝工程施工的生產(chǎn)工人和附屬輔助生產(chǎn)單位的工人開支的各項(xiàng)費(fèi)用。在索賠費(fèi)用中還包括增加工作內(nèi)容的人工費(fèi)、停工損失費(fèi)和工作效率降低的等損失費(fèi)的累計(jì),其中增加工作內(nèi)容的人工費(fèi)應(yīng)按照計(jì)日工費(fèi)計(jì)算,而停工損失費(fèi)和工作效率降低的損失費(fèi)按窩工費(fèi)計(jì)算,窩工費(fèi)的標(biāo)準(zhǔn)雙方應(yīng)在合同中設(shè)定。
(二)設(shè)備費(fèi)
可采用機(jī)械臺班費(fèi)、機(jī)械折舊費(fèi)、設(shè)備租賃費(fèi)等幾種形式。當(dāng)工作內(nèi)容增加引起的設(shè)備費(fèi)索賠時(shí),設(shè)備費(fèi)的標(biāo)準(zhǔn)按照機(jī)械臺班費(fèi)計(jì)算。因窩工引起的設(shè)備費(fèi)索賠,當(dāng)施工機(jī)械屬于施工企業(yè)自有時(shí),按照機(jī)械折舊費(fèi)計(jì)算索賠費(fèi)用;當(dāng)施工機(jī)械是企業(yè)從外部租賃時(shí),索賠費(fèi)用的標(biāo)準(zhǔn)按照設(shè)備租賃費(fèi)計(jì)算。
(三)材料費(fèi)
材料費(fèi)的索賠包括:由于索賠事項(xiàng)材料實(shí)際用量超過計(jì)劃用量而增加的材料費(fèi);由于客觀原因材料價(jià)格大幅度上漲;由于非承包人責(zé)任工程延期導(dǎo)致的材料價(jià)格上漲和超期儲存的費(fèi)用。材料費(fèi)中應(yīng)包括運(yùn)輸費(fèi)、倉儲費(fèi),以及合理的損耗費(fèi)用。如果由于承包人管理不善,造成材料損壞失效,則不能列入索賠計(jì)價(jià)。承包人應(yīng)該建立健全物資管理制度,記錄建筑材料的進(jìn)貨日期和價(jià)格,以便索賠時(shí)能準(zhǔn)確地分離出索賠事項(xiàng)所引起的材料額外耗用量。威力證明材料單價(jià)的上漲,承包人應(yīng)提供可靠的訂貨單、采購單,或官方公布的材料價(jià)格調(diào)整指數(shù)。
(四)管理費(fèi)
此項(xiàng)可分為現(xiàn)場管理費(fèi)和企業(yè)管理費(fèi)兩部分。索賠款項(xiàng)中的現(xiàn)場管理費(fèi)是指承包人完成額外工程、索賠事項(xiàng)工作以及工期延長期間的現(xiàn)場管理費(fèi),包括管理人員工資、辦公、通信、交通費(fèi)等。索賠款中的企業(yè)管理費(fèi)主要指的是工程延期間所增加的管理費(fèi)。包括總部職工工資、辦公大樓、辦公用品、財(cái)務(wù)管理、通信設(shè)施以及企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)人員赴工地檢查指導(dǎo)工作等開支。
(五)利潤
一般來說,由于工程范圍的變更、文件有缺陷或技術(shù)性錯(cuò)誤、業(yè)主未能提供現(xiàn)場等引起的索賠,承包商可列入利潤。但對于工程暫停的索賠,由于利潤通常是包括在每項(xiàng)實(shí)事工程內(nèi)容的價(jià)格之內(nèi),而延長工期并未影響削減某些項(xiàng)目的實(shí)施,也未導(dǎo)致利潤減少。所以,一般監(jiān)理工工程師很難同意在工程暫停的費(fèi)用索賠中加進(jìn)利潤損失。索賠利潤的款額計(jì)算通常是與原報(bào)價(jià)單中的利潤百分率保持一致。
(六)延遲付款利息
發(fā)包人未按約定時(shí)間進(jìn)行付款的,應(yīng)按銀行同期貸款利率支付延遲付款的利息。
建設(shè)工程索賠的意義
正常情況下,建設(shè)工程的利潤應(yīng)該在8%到15%之間,安裝與裝修稍高。但最近這幾年,施工企業(yè)利潤已經(jīng)降低到5%以內(nèi),大部分項(xiàng)目都處于盈虧維持狀態(tài)。合理采取索賠手段,對企業(yè)經(jīng)營勢在必行。施工索賠的意義有兩點(diǎn):
1. 減少損失。提起施工索賠的前提在于施工過程中因?yàn)榉鞘┕し皆驅(qū)е铝藫p失,包括停工、窩工、材料上漲、人工上漲、不利物質(zhì)條件以及不可預(yù)估的原因?qū)е碌膿p失,如果索賠不能,那么企業(yè)將自己承擔(dān)該損失,項(xiàng)目發(fā)生虧損幾率非常大。合理的索賠,至少能夠保障合同中預(yù)期可以獲得的利潤。
2. 防止業(yè)主方反索賠。業(yè)主單位對于工期索賠的積極性非常高昂,一方面工期索賠中業(yè)主單位操作性比較簡便;另一方面,業(yè)主也面臨第三方索賠的問題,如小業(yè)主因延期對開發(fā)商進(jìn)行索賠、逾期銷售回款導(dǎo)致銀行貸款逾期遭受的索賠等,所以業(yè)主單位會盡一切方法向施工單位進(jìn)行反索賠。施工單位事先進(jìn)行索賠準(zhǔn)備,可以有效抵銷業(yè)主單位的反索賠沖動。
建設(shè)工程索賠
建設(shè)工程索賠依據(jù)
《民法通則》、《合同法》以及《全民所有制建筑安裝企業(yè)轉(zhuǎn)換經(jīng)營機(jī)制實(shí)施辦法》等都有涉及工程索賠的條款,可以作為推行工程索賠的法律依據(jù)。
第一,《民法通則》第106條規(guī)定:公民、法人違反合同或者不履行其他義務(wù)的,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任。如規(guī)定“公民、法人由于過錯(cuò)侵害國家的、集體的財(cái)產(chǎn),侵害他人財(cái)產(chǎn)、人身的,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任。”這里所指的民事責(zé)任是根據(jù)法律規(guī)定在民事上應(yīng)負(fù)的給付義務(wù)。這種給付義務(wù)包括一般民事義務(wù)和侵權(quán)行為或債務(wù)不履行所造成的賠償義務(wù)。根據(jù)民事責(zé)任原則,在《民法通則》第111條對違反合同的民事責(zé)任作了如下規(guī)定:“當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定條件的,另一方有權(quán)要求履行或者采取補(bǔ)救措施,并有權(quán)要求賠償損失。”第112條規(guī)定:“當(dāng)事人一方違反合同的賠償責(zé)任,應(yīng)當(dāng)相當(dāng)于另一方因此所受到的損失?!痹谑┕ず贤男羞^程中,發(fā)包人違反合同的現(xiàn)象屢屢發(fā)生,這種違反合同的現(xiàn)象可能是合同內(nèi)因素,也可能是合同外因素;可能是發(fā)包人故意行為,也可能是客觀原因,發(fā)包人不能履行合同或者不能完全履行合同。無論什么情況,只要是發(fā)包人的責(zé)任使建筑企業(yè)遭受到合同價(jià)款以外的損失或影響工期,建筑企業(yè)就可以依法要求發(fā)包人采取補(bǔ)救措施,并有權(quán)要求賠償損失,這種要求賠償權(quán),就是依法索賠權(quán)。
第二,《合同法》第107條至114條也有上述類似規(guī)定。在施工合同履行過程中,由于發(fā)包人的過錯(cuò),建筑企業(yè)可以依據(jù)這些條款向發(fā)包人要求其支付違約金和賠償金,這種要求即為索賠。另外,《合同法》第286條及最高人民法院對其“優(yōu)先受償權(quán)”的司法解釋,為建筑企業(yè)的索賠提供了優(yōu)先受償?shù)姆芍С帧?/p>
第三,國家建設(shè)部、國家體改委和國務(wù)院經(jīng)貿(mào)辦發(fā)布的《全民所有制建筑安裝企業(yè)轉(zhuǎn)換經(jīng)營機(jī)制實(shí)施辦法》第34條規(guī)定,要“按照國際慣例,建立工程索賠制度。”第6條規(guī)定,“對于建設(shè)資金不足,物資供應(yīng)短缺的工程,企業(yè)有按照合同規(guī)定追究違約責(zé)任,并有權(quán)調(diào)整施工進(jìn)度。”第7條規(guī)定,“工程的承包價(jià)格應(yīng)由企業(yè)與工程發(fā)包單位本著公平、合理的原則,通過投標(biāo)競爭,在雙方簽訂的工程承包合同中規(guī)定。在工程施工中,如發(fā)生工程量變化,設(shè)計(jì)變更等,企業(yè)有權(quán)要求按有關(guān)規(guī)定調(diào)整預(yù)、決算?!鄙鲜鰲l款也可作為建筑企業(yè)向發(fā)包人要求索賠的依據(jù)。
通過以上的內(nèi)容,我們已經(jīng)了解了建設(shè)工程索賠的程序有哪些了,在進(jìn)行建設(shè)工程索賠的時(shí)候,就可以參考這個(gè)程序去做,具體的可以咨詢名律師。